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交通运(yùn)输评论│网络货运平台:又是什么样的平台?

     2019年9月(yuè)6日(rì),交通运输部(bù)、国家税务总局印发《网络平台(tái)道路货(huò)物运输经营管理(lǐ)暂行办法》(交运规〔2019〕12号)。

    《网络(luò)货(huò)运办法》是在总结(jié)无车承(chéng)运(yùn)人(rén)试(shì)点(diǎn)工作的基础(chǔ)上制(zhì)定的。《办法(fǎ)》把(bǎ)“无车承运”更名为(wéi)“网络平台(tái)道(dào)路(lù)货(huò)物运输经(jīng)营(yíng)”,就是“网(wǎng)络货运经营”
 《网络货运办(bàn)法》中(zhōng)的(de)“网(wǎng)络货运(yùn)经营”,是(shì)指经营者依托互(hù)联(lián)网平台整合(hé)配(pèi)置(zhì)运输(shū)资源,以承运人(rén)身(shēn)份与托运人签订运输合同,委托实际承运人完成道路货物(wù)运输,承担承运人责任的道路货物运输经营活动(dòng)。
  那么(me)这道(dào)路货物运输经(jīng)营的“网络平(píng)台”是(shì)什么样的平台?这“网络货运”该怎么管?

《办(bàn)法》的(de)法律依(yī)据



  尽管《网络(luò)货运办(bàn)法》行文看起来象(xiàng)是部规章(zhāng),表述(shù)风(fēng)格似(sì)乎也按规章的方式(shì)起(qǐ)草的(de),如《办法》第二(èr)十六(liù)条规定(dìng)“网络(luò)货运经营者违反(fǎn)……本办法相关(guān)规(guī)定的(de),县级以上负有道路运输监督管理职责的机构按照《中华(huá)人民共(gòng)和(hé)国行(háng)政处罚法(fǎ)》的规定,可将其违法证据先行(háng)登记保存”。但(dàn)《网络货运办(bàn)法》不是一部规章。
  这极(jí)大地影响了《网络(luò)货运办法》的效力。《网络货运办法(fǎ)》里的(de)一(yī)些规定,就不是法定义(yì)务。
  当然,作(zuò)为行(háng)政规范性文件(jiàn),如果没(méi)有(yǒu)创(chuàng)设新的权利义(yì)务,只是(shì)为(wéi)了执行法律法规(guī)规章作出具体规定,那(nà)《网络货运(yùn)办法》仍(réng)然是有效的。

  制(zhì)定(dìng)《网(wǎng)络(luò)货(huò)运办法》的(de)依据,办法的第一条(tiáo):“根据(jù)《中华人民(mín)共和国道路运输条例》及有关法律法(fǎ)规规章的规定和国务院关于促进平台经济规范健康(kāng)发展(zhǎn)的决策部署(shǔ),制定本办法(fǎ)”。

  《道(dào)路运输条(tiáo)例》以及(jí)《道路货物运输及站场(chǎng)管理规定》《道路危(wēi)险货物(wù)运输管理规定(dìng)》,其实并(bìng)未涉及到“无车(chē)承运(yùn)”“网络货运”。
  提到“无车承运”的(de),是国务院及(jí)国办的(de)一系(xì)列文件:
  《国务院关于加(jiā)快构建(jiàn)大众创业万(wàn)众创新支撑平台的(de)指导意见》(国发〔2015〕53号)提出(chū):推动……无车(chē)承(chéng)运物流……利用互(hù)联网技(jì)术高效对(duì)接供需信(xìn)息,优化传(chuán)统生(shēng)活服务行业的组织运营模式。
  《国务(wù)院办公厅(tīng)关于推进线上(shàng)线下(xià)互动加快商贸流通创新发展转(zhuǎn)型升级的意(yì)见》(国(guó)办发〔2015〕72号):鼓励依托互联网平(píng)台的“无车承运人”发展。
  《国务院办公厅关于深入(rù)实(shí)施“互联网(wǎng)+流通(tōng)”行动(dòng)计划(huá)的意见》(国办(bàn)发〔2016〕24号)要(yào)求(qiú):组织开展道路货运无车(chē)承运人试点(diǎn)工作(zuò),允许(xǔ)试点范围内无车承(chéng)运人开展运输业务。
  《国务(wù)院办公厅(tīng)关(guān)于进一步推进(jìn)物(wù)流降本(běn)增效促进实体经济发(fā)展的意见》(国办(bàn)发〔2017〕73号)提出(chū):深(shēn)入推进无(wú)车承运人(rén)试点工作(zuò),通过搭建互(hù)联网平台,创新(xīn)物流资源配置方式,扩大(dà)资源配置范围,实现货运供需(xū)信息(xī)实时共享和智能(néng)匹配,减少(shǎo)迂回、空驶运输和物流资源(yuán)闲置。
  但这些都是(shì)指导(dǎo)性文(wén)件(jiàn),只是政策依据。直(zhí)接依据这些文件作出具体行政行为不合适。

  早在交通(tōng)运输部启动试(shì)点的“无车(chē)承运人”,就是(shì)依托(tuō)移动互(hù)联(lián)网等技术(shù)搭建物(wù)流信息平台建立的经营模式。“网络平台道(dào)路(lù)货物运(yùn)输经营”,是通过互联网等信息网络提供服(fú)务的经营活动,属于“电(diàn)子商务”,应该适用(yòng)《电子(zǐ)商务法》。
  《办法》第二十九条也规定:《中华人民共和国电子商务(wù)法》……等相(xiàng)关法律法规规章有明确规定(dìng)的(de),从其规定。
  “国(guó)务院关于(yú)促进平台经济规范健康发展的决(jué)策部(bù)署”应该(gāi)指(zhǐ)的是结《国务院办公厅关于促进平台经济规范健康发展的指导意见》(国办发〔2019〕38号)。

货运平台是哪类(lèi)的(de)平(píng)台



  笔者在《当(dāng)我(wǒ)们(men)在(zài)说“出行平台”的时候,我们在说什么》一文(wén)中分析(xī)了(le)出行平台。
  根(gēn)据(jù)《电子商务法》,“电子商务经营者”包括“电子商务(wù)平台经营者”“平台内经营者”“通过自建(jiàn)网站、其他网络服(fú)务销(xiāo)售(shòu)商品(pǐn)或者(zhě)提供服(fú)务的电子(zǐ)商务经营者”。
  “电(diàn)子商务平台”可分为“电子商(shāng)务平台(tái)经营者的平台(第三方平台)”和(hé)“电子商务经营者自建的平(píng)台(自营平(píng)台)”。
  两种平台,经营(yíng)者(zhě)承(chéng)担的责任不一样。

  《网络货运办法》中的(de)网络货运平台是什么样的平台(tái)?
  是自(zì)网络平台(tái)道路(lù)货物运输经营者(zhě)(无车承(chéng)运(yùn)人)的自营(yíng)平台。
  这理由与出行平台作为(wéi)自营平台的理由(yóu)基本(běn)相(xiàng)同。
  第一,网络货运平台方是(shì)运力的组织者,运输服务提供者(zhě),承(chéng)担承运人责(zé)任。
  第二,网络货运平台是货运服务交易一方。货主是与网(wǎng)络货运平台经(jīng)营者缔结合(hé)同。
  第(dì)三,网络货运平台(tái)是运价标准的制(zhì)定者和执行监督者。

  《网络货运办法(fǎ)》中的网络货运经营(yíng)者,与《网络预(yù)约出租汽车经营服务管理暂行办法(fǎ)》中的网络预约出(chū)租汽车经营(yíng)者,都承担承运人责任。
  但(dàn)是,在网(wǎng)络货(huò)运经营中,除(chú)了(le)网络货运经营者是名(míng)义承运人,还有实际承运人。
  《网络货运办法》中(zhōng)的“实际承运(yùn)人”,是指“接(jiē)受网络货运经营者委托,使用符合条件的载货汽车和驾驶员,实际从事道路货(huò)物运输的经营者”。实际承运人(rén)需要具备从事运输的资质。
  而网约车平台经营(yíng)者(zhě)则只有一个承(chéng)运人。具体(tǐ)承运(yùn)的网约车车司机,并(bìng)不成为实际承运人,而只是受制于(yú)网约车平台经营者的员工或(huò)者类员工。
  两(liǎng)者(zhě)虽有不同,但货(huò)运平台就是网(wǎng)络(luò)货运经营者的自营(yíng)平台。实(shí)际承(chéng)运人是网络货运经营者的合作者。在货运服务交(jiāo)易平台中,实(shí)际承运人(rén)没(méi)有独立地位。

  《网络货运办法》第(dì)二条第二款指出:“网络(luò)货运经营不包括(kuò)仅为(wéi)托运人(rén)和实际承运人提供信(xìn)息中(zhōng)介和交易(yì)撮合(hé)等服务的行为”。
  而“提供信息中介和交易撮合等服务”的,才符合《电(diàn)子商务法》关于电子商务平台经营者的(de)特征。那(nà)样的平台就是第(dì)三(sān)方平台。  

网络货运经营(yíng)怎(zěn)么许可



  《电子(zǐ)商务(wù)法(fǎ)》并不要(yào)求电子商务平台(第三方平台)经营(yíng)者与平(píng)台内电(diàn)子商务(wù)经营者一(yī)样需要取得相应的经营许(xǔ)可。《国务院办公(gōng)厅关(guān)于促进平台经济规(guī)范健康(kāng)发展的指(zhǐ)导(dǎo)意见(jiàn)》对这类平台也是这(zhè)样要(yào)求的。
  但作为承运人的网络货运经营(yíng)者需要取得许可。

  《网络(luò)货运办法》没有(yǒu)增设新的许可事项(xiàng)。
  《网络(luò)货运办法》第六条提出(chū):“需要申领道路运(yùn)输经营许可证的,可(kě)向所(suǒ)在(zài)地县级负有(yǒu)道(dào)路运(yùn)输监督管理(lǐ)职责的机构提出申请,县级负有道路运输监督管理职责的机(jī)构应按照(zhào)《中华人民共和国道路(lù)运输条例》《道(dào)路货物(wù)运输(shū)及站场管理规定》的规定(dìng),向符合(hé)条件的申(shēn)请人颁发《道路(lù)运输经营许可证(zhèng)》,经(jīng)营范(fàn)围为网络货运(yùn)。”
  “网络(luò)货运”作为(wéi)道路货运运输的(de)一个经营项目,实(shí)行行政许可。

  此处“需要(yào)申领(lǐng)道路运输经(jīng)营许(xǔ)可证的,可……提出申请”的表述容易引人误解。“不(bú)需要”申(shēn)领道(dào)路(lù)运输经营许可证的,可能只有使用总(zǒng)质量4.5吨及以下普通货运车辆从事普通货物运输经营的(de)经营者。

  问(wèn)题是,通过(guò)《网络(luò)货运办法》这样一(yī)件行政(zhèng)规范性文件,在道(dào)路货运运输许(xǔ)可中增加“网络货运”这样一个子(zǐ)项(xiàng),是(shì)否合适。
  《道路货物(wù)运输(shū)及(jí)站场(chǎng)管理规定》中的(de)“道路货(huò)物运输”,包括(kuò)“道路普通(tōng)货运、道路货物专用运输、道路大型物件运输(shū)和道路危险货物运输”。其中没有“网络(luò)货运”这一项(xiàng),在分项时也(yě)没(méi)有“等”字。

  《道路运输条例》对道路货物运(yùn)输经(jīng)营许可(kě)的基本条(tiáo)件作(zuò)了规定,申请从(cóng)事(shì)货运经营的(de),起(qǐ)码应当具备与其经营业(yè)务相适应(yīng)并经检测合格的车辆,符合规(guī)定(dìng)条(tiáo)件(jiàn)的驾(jià)驶人员。《道路货物运(yùn)输及站场管理规定》又对许可(kě)条件进(jìn)行了细化。
  但(dàn)那些条件不是(shì)网络货运经(jīng)营者应该具(jù)备的(de)。“无车承运人”么(me),本来就没车,也不会养着驾驶人有(yǒu)。

  《网络货运办法》对网络货运经营,还(hái)新增了线上服务能力的条件(jiàn)。而(ér)这又是《道路(lù)运输条(tiáo)例》《道路货物运输及站场管(guǎn)理规定》中(zhōng)所没有(yǒu)的。

  网络货运经营(yíng)属新业态。对新业态(tài)要(yào)包(bāo)容审(shěn)慎(shèn)。
  但估计相关的法规规(guī)章都应该(gāi)准备进行修改了。
  

两(liǎng)个承(chéng)运(yùn)人(rén)责任(rèn)分配



  在网络货(huò)运经营活动中,有网络(luò)货运经营者(即名义(yì)经营者)实际(jì)经营(yíng)者两(liǎng)个(gè)经营(yíng)者。
  对货主、托运人而言,只要与网络(luò)货运经营者打(dǎ)交道即可。
  但是两(liǎng)个(gè)承运人,都要承担承运(yùn)人责任,但又(yòu)不可(kě)能(néng)都承担完全相(xiàng)同的(de)责任。
  《网络货(huò)运办法》对两个承运(yùn)人的责任作了(le)一些规定。
  有(yǒu)些责任是两个(gè)承运人共同的,例如安(ān)全生产、守法经营、反恐维稳等。在哪个环节出了问题就由(yóu)谁承担责任(rèn)。例如在网(wǎng)络零(líng)担货物运(yùn)输经(jīng)营中,网络货运经(jīng)营者应对托运人(rén)身份进行查验登记(jì);实际承运人要对货物进行安全(quán)检查或(huò)者开(kāi)封(fēng)验视。

  需要(yào)重点关注的是网络货运经(jīng)营者特有(yǒu)的(de)责任。
  ——对实际承(chéng)运车辆及驾驶员资质进行审查,保证提供运输服务的车辆具备合法有效的营运证(zhèng)、驾驶员具有(yǒu)合法(fǎ)有效的从(cóng)业资格(gé)证。
  ——按照相关技(jì)术规范的要求(qiú)上传运单数据至省级网络货运(yùn)信息监测系(xì)统。
  ——建立健全交易规则和服务协议,明确实(shí)际(jì)承运人及其车(chē)辆(liàng)及驾驶员进入和退出平台,托(tuō)运人及(jí)实际承运人权益保护(hù)等规定。
  ——建立对实(shí)际承(chéng)运人的服务(wù)评价体(tǐ)系,公(gōng)示服务评价结(jié)果。
  ——建立(lì)健全投诉和举(jǔ)报机(jī)制,公开投诉举报电话,及时受理并处(chù)理投诉举报。
  ——收集用(yòng)户注(zhù)册信息、身(shēn)份认证信(xìn)息、服务信息、交易(yì)信息,并按规定保存。
  ——加(jiā)强驾驶员、车辆、托运人等(děng)相关信息的(de)保(bǎo)密管理。
  总体(tǐ)而言,网络货运经营(yíng)者是(shì)一包,实际承运人为(wéi)二包;网络货运经营者对(duì)外(wài),实际承运人对(duì)内(nèi);网络(luò)货运经营者(zhě)全过程管理,实际承运人只负责(zé)运(yùn)输生产……

  随着网(wǎng)络货运经营模式的不断完善,网(wǎng)络货运经营范围会不断扩大,经营者责(zé)任(rèn)也就是(shì)平(píng)台的责任(rèn)会不(bú)断加重。
  例如:在(zài)《网络平(píng)台道路货物运(yùn)输经营管理办(bàn)法(征求(qiú)意见(jiàn)稿(gǎo))》中曾规(guī)定(dìng)网络(luò)货运经营(yíng)者“不得承(chéng)运危险货(huò)物(符(fú)合豁免要求(qiú)的除(chú)外)”。而在《网络货运办法》发(fā)布(bù)稿(gǎo)中已(yǐ)经没了这(zhè)一规定。
  今后实际承运人作为经营者完全有可能淡出,而由网络(luò)货运经营(yíng)者(zhě)(平台)对实际承(chéng)运的车辆和(hé)驾驶员(yuán)进行(háng)管理(lǐ),就象网络(luò)预约出(chū)租汽车。
  虽(suī)然减少了一个层次(cì),但凭平台的技术能力、组(zǔ)织优势,也确实在能够弥补(bǔ)实际承运(yùn)人在(zài)内部管理和经营(yíng)管理中存(cún)在的一系(xì)列不足(zú)。

网络货运经营违法怎么查处



  网络货运管理工(gōng)作(zuò)由县级(jí)以上地方人(rén)民政府交通运输主管(guǎn)部门(mén)主(zhǔ)管;县级以(yǐ)上负(fù)有道(dào)路运输监督管理(lǐ)职责的机构具体实施。
  “负有(yǒu)道路运输监督管(guǎn)理职责的机构”,在改(gǎi)革期(qī)间存在较(jiào)大(dà)变数(shù)。但总(zǒng)归要有机构(gòu)管(guǎn),特别是当网络货运经营(yíng)者(zhě)违法的时候。

  网络货运经营者也会违法(fǎ)。这(zhè)些新业态里(lǐ)的违法行为人,干(gàn)起违(wéi)法(fǎ)的(de)事儿起来可能规模更大,还会(huì)给影响整个行业的健康稳定。

  《网(wǎng)络(luò)货运办法》不属法律范畴,不能设(shè)定行政处罚(fá)。但可以对(duì)相关(guān)法律法(fǎ)规规章的行政(zhèng)处罚条(tiáo)款的(de)适用问题进行明(míng)确。

  有人说(shuō)“无车承运人”制度主要是解(jiě)决(jué)的道路货运行业缴税问题。从某种角(jiǎo)度上这没错。
  网络货运经营者发生虚开(kāi)虚抵(dǐ)增(zēng)值税(shuì)发票等税收违法违规(guī)行为,由税务部(bù)门查处。

  网络货运经营者、实际承运人违反道路运(yùn)输法(fǎ)律法规规章规定的,由负(fù)有道路运输监督管(guǎn)理(lǐ)职责的机构依法查处。
  《网络货运办(bàn)法》对网络货运经营者行为的一(yī)些查处要求(qiú),要准确地找出法(fǎ)律(lǜ)依据并不(bú)容易。像“指使、强令实际承运人超(chāo)限超载运输货物”,或(huò)许可(kě)以套用《公路(lù)安全(quán)保护条例》六十八条。但针(zhēn)对网络货(huò)运经(jīng)营者(zhě)特有行为,例(lì)如“委托不具(jù)备资质的实(shí)际承运(yùn)人从(cóng)事运输”,“虚构交易、运输、结算(suàn)信息(xī)”,要找出适当的依据就困难了。
  这(zhè)也(yě)要期待(dài)将来的立法修法。


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